2012注冊會計師《經(jīng)濟法》強化輔導(dǎo)講義：第3章(1)

　　(六)特殊目的公司

　　特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。特殊目的公司為實現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份。

　　1.特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)(中國證監(jiān)會)批準(zhǔn)。

　　2.特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值。

　　3.境內(nèi)公司應(yīng)當(dāng)自特殊目的公司完成境外上市之日起30日內(nèi)，向商務(wù)部報告境外上市情況和融資收入調(diào)回計劃，并申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。

　　4.特殊目的公司的境外上市融資收入，可采取以下方式調(diào)回境內(nèi)：

　�、傧蚓硟�(nèi)公司提供商業(yè)貸款;②在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);③并購境內(nèi)企業(yè)。

　　5.境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起“6個月內(nèi)”調(diào)回境內(nèi)。

　　6.自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注的批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。

　　【例題·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于特殊目的公司的表述中，不正確的是(　)。

　　A.特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值

　　B.特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)

　　C.境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)

　　D.自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注的批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)

　　『正確答案』D

　　『答案解析』自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注的批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。

　　(七)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的安全審查(2012新增)

　　1.并購安全審查的范圍為：(1)外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的單位。(2)外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得。

　　解釋：所稱外國投資者取得實際控制權(quán)，是指外國投資者通過并購成為境內(nèi)企業(yè)的控股股東或?qū)嶋H控制人。包括下列情形：(1)外國投資者及其控股母公司、控股子公司在并購后持有的股份總額在50%以上。(2)數(shù)個外國投資者在并購后持有的股份總額合計在50%以上。(3)外國投資者在并購后所持有的股份總額不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產(chǎn)生重大影響。(4)導(dǎo)致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財務(wù)、人事、技術(shù)等實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移給外國投資者的情形。

　　2.并購安全審查的內(nèi)容包括：(1)并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內(nèi)服務(wù)提供能力和有關(guān)設(shè)備設(shè)施的影響。(2)并購交易對國家經(jīng)濟穩(wěn)定運行的影響。(3)并購交易對社會基本生活秩序的影響。(4)并購交易對涉及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響。

　　3.并購安全審查程序。

　　(1)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)按照規(guī)定，由投資者向商務(wù)部提出申請。兩個或者兩個以上外國投資者共同并購的，可以共同或確定一個外國投資者向商務(wù)部提出并購安全審查申請。對屬于安全審查范圍內(nèi)的并購交易，商務(wù)部應(yīng)在5個工作日內(nèi)提請聯(lián)席會議進行審查。

　　(2)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，國務(wù)院有關(guān)部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認為需要進行并購安全審查的，可以通過商務(wù)部提出進行并購安全審查的建議。聯(lián)席會議認為確有必要進行并購安全審查的，可以決定進行審查。

　　(3)聯(lián)席會議對商務(wù)部提請安全審查的并購交易，首先進行一般性審查，對未能通過一般性審查的，進行特別審查。一般性審查采取書面征求意見的方式進行。

　�、俾�(lián)席會議收到商務(wù)部提請安全審查的并購交易申請后，在5個工作日內(nèi)，書面征求有關(guān)部門的意見。有關(guān)部門在收到書面征求意見函后，應(yīng)在20個工作日內(nèi)提出書面意見。

　　②如有關(guān)部門均認為并購交易不影響國家安全，則不再進行特別審查，由聯(lián)席會議在收到全部書面意見后5個工作日內(nèi)提出審查意見，并書面通知商務(wù)部。

　�、廴缬胁块T認為并購交易可能對國家安全造成影響，聯(lián)席會議應(yīng)在收到書面意見后5個工作日內(nèi)啟動特別審查程序。啟動特別審查程序后，聯(lián)席會議組織對并購交易的安全評估，并結(jié)合評估意見對并購交易進行審查，意見基本一致的，由聯(lián)席會議提出審查意見;存在重大分歧的，由聯(lián)席會議報請國務(wù)院決定。

　�、苈�(lián)席會議自啟動特別審查程序之日起60個工作日內(nèi)完成特別審查，或報請國務(wù)院決定。審查意見由聯(lián)席會議書面通知商務(wù)部。

　　(4)在并購安全審查過程中，申請人可向商務(wù)部申請修改交易方案或撤銷并購交易。

　　(5)商務(wù)部收到聯(lián)席會議書面審查意見后，在5個工作日內(nèi)將審查意見書面通知申請人，以及負責(zé)并購交易管理的地方商務(wù)主管部門。對不影響國家安全的，申請人可按照有關(guān)規(guī)定，到具有相應(yīng)管理權(quán)限的相關(guān)主管部門辦理并購交易手續(xù)。對可能影響國家安全且并購交易尚未實施的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)終止交易。申請人未經(jīng)調(diào)整并購交易、修改申請文件并經(jīng)重新審查，不得申請并實施并購交易。

　　提示：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)行為對國家安全已經(jīng)造成或可能造成重大影響的，聯(lián)席會議應(yīng)要求商務(wù)部會同有關(guān)部門終止當(dāng)事人的交易，或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或有效措施，消除該并購行為對國家安全的影響。

　　4.并購安全審查要求

　　對于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)從交易的實質(zhì)內(nèi)容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍。

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