2012注冊會計師《經濟法》強化輔導講義：第1章(5)

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　　第五節(jié)　民事訴訟與仲裁制度

　　一、民事訴訟的概念特征及基本制度

　　(一)民事訴訟的基本內容

　　1.當事人雙方可以達成或者拒絕達成調解協(xié)議，在判決未執(zhí)行完畢之前，雙方當事人隨時可以就實體問題自行和解。是否撤訴、上訴均由當事人自己決定。

　　2.合議制度。合議庭由三個以上的單數的審判人員組成。合議庭的評議，實行少數服從多數，且少數意見應當如實記入評議筆錄。

　　3.回避制度�；乇苤贫瘸�了適用于審判人員和人民陪審員以外，還可以適用于書記員、翻譯人員、鑒定人員等。

　　4.公開審判制度。

　　5.兩審終審制度。

　　并非每一案件必須經過兩審，這主要指如下情況：(1)如果一審判決、裁定作出后，當事人不上訴或在法定期限內未上訴以及一審經過調解結案，不發(fā)生二審程序，一審判決、裁定即發(fā)生法律效力。(2)最高人民法院所作出的一審判決、裁定，為終審判決、裁定，當事人不得上訴。(3)根據民事訴訟法的規(guī)定，適用特別程序、督促程序、公示催告程序和破產程序審理的案件，實行一審終審制。提示：另外，對于二審終審制，法律另外規(guī)定了再審制度予以補充，如果當事人對生效的判決、裁定仍不服的，可在兩年內申請再審，但不影響判決、裁定的執(zhí)行。

　　6.當事人提起訴訟的條件：

　　(1)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;(2)有明確的被告;(3)有具體的訴訟請求和事實、理由;(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

　　提示：當事人起訴除了具備上述條件外，還須具備以下條件：(1)當事人沒有事先或事后約定由仲裁機構裁決的協(xié)議;(2)當事人沒有就同一事實、同一訴訟標的再行向法院提起訴訟。

　　7.法院的判決與裁定

　　二、仲裁的基本內容

　　1.仲裁委員會屬于民間組織，獨立于行政機關，與行政機構沒有隸屬關系，仲裁委員會之間有沒有隸屬關系。

　　2.仲裁庭做出裁決前，“可以”先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭“應當”調解。調解達成協(xié)議的，仲裁庭應當制作調解書或根據協(xié)議結果制作裁決書。仲裁庭根據多數仲裁員作出裁決，并制作裁決書，裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力。

　　3.如果當事人一方不履行裁決的，另一方當事人可以按照《民事訴訟法》的規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。

　　4.當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理(有效的仲裁協(xié)議排除法院的管轄)。

　　5.當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，應當在仲裁庭首次開庭前請求仲裁委員會作出決定，或請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

　　6.仲裁協(xié)議具有獨立性，合同的變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

　　【例題·多選題】根據《民事訴訟法》的規(guī)定，下列表述中，不正確的有(　)。

　　A.當事人不履行發(fā)生效力的判決，另一方當事人可以向人民法院申請強制執(zhí)行

　　B.當事人對生效的判決仍不服的，可以在1年內申請再審，但不影響判決的執(zhí)行

　　C.判決可以采用書面形式，也可以采用口頭形式

　　D.當事人不服第一審判決的，有權在判決書作出之日起15日內向上一級人民法院提起上訴

　　『正確答案』BCD

　　『答案解析』本題考核民事訴訟法律制度。(1)選項B：當事人對生效的判決仍不服的，可以在“2年”內申請再審;(2)選項C：判決“只能”采用書面形式;(3)選項D：當事人不服第一審判決的，有權在判決書“送達”之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。

　　【例題·多選題】下列有關仲裁事項的表述中，不符合仲裁法律制度規(guī)定的是(　)。

　　A.申請仲裁的當事人必須有仲裁協(xié)議

　　B.仲裁庭根據多數仲裁員作出裁決，并制作裁決書，裁決書自送達之日起發(fā)生法律效力

　　C.當事人不履行裁決的，另一方當事人可以請求仲裁機構強制執(zhí)行

　　D.仲裁庭作出的仲裁裁決被法院裁定撤銷或不予執(zhí)行的，該仲裁協(xié)議失效

　　『正確答案』BC

　　『答案解析』本題考核仲裁法律制度。選項B，根據規(guī)定，裁決書自“作出”之日起發(fā)生效力。而不是“送達”之日起，因此不正確;當事人不履行裁決的，另一方當事人可以按照《民事訴訟法》的規(guī)定請求“人民法院”執(zhí)行，因此選項C的說法錯誤。

　　【例題·多選題】下列有關判決和裁定區(qū)別的表述中，正確的有(　)。

　　A.判決是解決案件的實體問題，而裁定主要是解決訴訟中的程序問題

　　B.判決是在案件審理終結時作出，而裁定發(fā)生于訴訟的各階段

　　C.判決可以采用書面形式，也可以采用口頭形式，而裁定只能采用書面形式

　　D.一審判決可以上訴，而裁定一律不準上訴

　　『正確答案』AB

　　『答案解析』本題考核判決和裁定的區(qū)別。(1)判決只能采用書面形式，裁定可以采用書面形式，也可以采用口頭形式。(2)除不予受理、對管轄權的異議、駁回起訴的裁定可以上訴外，其他裁定一律不準上訴。

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