查看匯總:2012注冊會計師《經(jīng)濟法》強化輔導(dǎo)講義匯總
第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度
一、合營企業(yè)與合作企業(yè)的比較
相同點:
1.注冊資本與投資總額的關(guān)系
2.出資期限
3.出資轉(zhuǎn)讓
不同點:
1.組織形式
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責任公司;
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格:具有法人資格的,其組織形式為有限責任公司;不具有法人資格的,其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。
2.投資回收
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資,只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資;
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的,其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。
3.利潤分配
(1)合營企業(yè)的稅后利潤中可向出資人分配的利潤,按照合營企業(yè)各方出資比例進行分配。合營企業(yè)以前年度尚未分配的利潤,可并入本年度的可分配利潤中進行分配。合營企業(yè)以前年度的虧損未彌補前不得分配利潤。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進行分配:可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配方式。
4.經(jīng)營期限
(1)合營企業(yè)可以在合同中約定合營期限,也可以不約定;只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限。
(2)合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。
5.董事長的產(chǎn)生方式不同
(1)合營企業(yè)的董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生,一方擔任董事長的,另一方擔任副董事長;
(2)合作企業(yè)的董事長由合作企業(yè)章程規(guī)定,一方擔任董事長的,另一方擔任副董事長。
6.董事的任期不同
合營企業(yè)董事的任期為4年;合作企業(yè)董事的任期不得超過3年 。
7.董事會的特別決議不同
(1)合營企業(yè)董事會的特別決議:①合營企業(yè)章程的修改;②合營企業(yè)的中止、解散;③注冊資本的增加、減少;④合營企業(yè)的合并、分立。
(2)合作企業(yè)董事會的特別決議:①合作企業(yè)章程的修改;②合作企業(yè)的解散;③注冊資本的增加、減少;④合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式;⑤合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。
【例題·單選題】下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點的表述中,符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。(2007年)
A.二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、經(jīng)濟組織或者個人
B.二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔有限責任
C.二者的注冊資本均為在工商行政管理機關(guān)登記的中外投資各方認繳的出資額之和
D.二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧
『正確答案』C
『答案解析』(1)根據(jù)規(guī)定,合營企業(yè)和合作企業(yè)的“外國投資者”可以是個人,“中方投資者”必須是公司、企業(yè)或者組織;A錯誤。(2)承擔責任形式上,不具有法人資格的合作企業(yè)的合伙人之間是合伙關(guān)系,承擔無限連帶責任;B錯誤。(3)盈虧分配上,合作企業(yè)屬于契約式企業(yè),中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤分配的依據(jù),而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù);D錯誤。
【例題·多選題】甲公司欲與某外國公司設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè),就相關(guān)事項咨詢律師。下列選項錯誤的是( )。
A.合資企業(yè)自審批機關(guān)批準之日起成立
B.合資企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理擔任公司的法定代表人
C.合資企業(yè)作為有限責任公司應(yīng)按照《公司法》規(guī)定設(shè)股東會作為其權(quán)力機構(gòu)
D.合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤
『正確答案』ABC
『答案解析』(1)在中國境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè),必須經(jīng)國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門即商務(wù)部審查批準,發(fā)給批準文件。中外合資經(jīng)營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為該合資企業(yè)的成立日期;A錯誤。(2)董事長是合資企業(yè)的法人代表;B錯誤。(3)董事會是合資企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu);C錯誤。D的說法“合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤”本身正確,不當選;本題正確答案ABC。
二、合作企業(yè)的協(xié)議、合同和章程
1.合作企業(yè)“協(xié)議、合同、章程”自審查批準機關(guān)頒發(fā)批準證書之日起生效;
2.在合作期限內(nèi),合作企業(yè)“協(xié)議、合同、章程”有重大變更的,須經(jīng)審查批準機關(guān)批準;合作企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與合同不一致的,以“合作合同”為準。
三、外國合作者先行回收投資的條件
1.中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時,合作企業(yè)的“全部”固定資產(chǎn)“無償”歸中國合作者所有。
2.對于稅前回收投資的,必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請,并由“財政稅務(wù)機關(guān)”依法審查批準。
3.外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補之后,才能先行回收投資。
4.外商先行回收投資的審批
(1)財政稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當對申請的合作企業(yè)報送的材料進行審查,對材料不齊全或者不符合法定形式的,應(yīng)當當場或者在5日內(nèi)1次告知申請人需要補正的全部材料和內(nèi)容,逾期不告知的,自收到材料之日起即為受理。
(2)財政稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當在受理合作企業(yè)申請之日起20日內(nèi)作出審批決定。
四、合作期限
1.經(jīng)批準延長合作期限的,合作企業(yè)憑批準文件向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù),延長的期限從期限屆滿后第一天計算。
2.合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的,并且投資已經(jīng)回收完畢的,合作企業(yè)期限屆滿時不再延長。但外國合作者增加投資的,可以向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請延長合作期限。
【例題·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定,中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前,經(jīng)協(xié)商同意延長期限,并向?qū)徟鷻C關(guān)提出延長合作期限申請而獲得批準的,延長期限的起算日期是( )。(2005年)
A.合作各方達成延長合作期限協(xié)議之日
B.審批機關(guān)批準合作企業(yè)延長合作期限之日
C.工商行政管理機關(guān)為合作企業(yè)延長合作期限辦理變更登記之日
D.合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日
『正確答案』D
『答案解析』經(jīng)批準延長合作期限的,合作企業(yè)憑批準文件向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù),延長的期限從期限屆滿后第一天計算。
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