2013注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎講義：第2章(2)

　　二、普通合伙企業(yè)

　　(一)普通合伙企業(yè)的概念(了解)

　　普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔無限連帶責任的一種合伙企業(yè)。

　　1.由普通合伙人組成。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位社會團體不得成為普通合伙人。

　　2.合伙人對合伙企業(yè)債務依法承擔無限連帶責任，法律另有規(guī)定的除外，即“特殊的普通合伙企業(yè)”的規(guī)定。

　　(二)普通合伙企業(yè)的設立

　　1.普通合伙企業(yè)的設立條件(記憶)

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，設立普通合伙企業(yè)，應當具備下列條件：

　　(1)有兩個以上合伙人。①合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。②合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為普通合伙企業(yè)的合伙人。③國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

　　(2)有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。修改或者補充合伙協(xié)議，應當經(jīng)全體合伙人一致同意;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　【特別提示】修改或者補充合伙協(xié)議，可以不經(jīng)全體合伙人一致同意。

　　(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務出資。合伙人的勞務出資形式是有別于公司出資形式的重要不同之處。合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

　　(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。普通合伙企業(yè)應當在其名稱中標明“普通合伙”字樣，特殊的普通合伙企業(yè)應當在其名稱中標明“特殊普通合伙”字樣。否則，由企業(yè)登記機關責令限期改正，處以2000元以上1萬元以下的罰款。經(jīng)企業(yè)登記機關登記的合伙企業(yè)主要經(jīng)營場所只能有一個，并且應當在其企業(yè)登記機關登記管轄區(qū)域內(nèi)。

　　(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　(2012年新增)外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)。

　　(1)外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)，是指2個以上外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)，以及外國企業(yè)或者個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)。

　　(2)外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)，應當遵守《合伙企業(yè)法》以及其他有關法律、行政法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，符合有關外商投資的產(chǎn)業(yè)政策。

　　(3)外國企業(yè)或者個人用于出資的貨幣應當是可自由兌換的外幣，也可以是依法獲得的人民幣。

　　(4)外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)，應當由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向國務院工商行政管理部門授權(quán)的地方工商行政管理部門申請設立登記，領取《外商投資合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》后，方可從事經(jīng)營活動。

　　(5)外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立的合伙企業(yè)解散的，應當依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定進行清算。清算人應當自清算結(jié)束之日起15日內(nèi)，依法向企業(yè)登記機關辦理注銷登記。

　　(6)合伙企業(yè)的外國合伙人全部退伙，該合伙企業(yè)繼續(xù)存續(xù)的，應當依法向企業(yè)登記機關申請變更登記。中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設立的合伙企業(yè)，外國企業(yè)或者個人入伙的，應當符合有關規(guī)定，并依法向企業(yè)登記機關申請變更登記。

　　2.合伙企業(yè)的設立登記(記憶)

　　(1)申請人向企業(yè)登記機關提交相關文件。

　　提交虛假文件或者采取其他欺騙手段，取得合伙企業(yè)登記的，由企業(yè)登記機關責令改正，處以5000元以上5萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的，撤銷企業(yè)登記，并處以5萬元以上20萬元以下的罰款。

　　(2)企業(yè)登記機關核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。企業(yè)登記機關應當自受理申請之日起20日內(nèi)，作出是否登記的決定。(注意：個人獨資企業(yè)登記是15日)

　　合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)的名義從事合伙業(yè)務。未領取營業(yè)執(zhí)照，而以合伙企業(yè)或者合伙企業(yè)分支機構(gòu)名義從事合伙業(yè)務的，由企業(yè)登記機關責令停止，處以5000元以上5萬元以下的罰款。

　　合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更，執(zhí)行合伙事務的合伙人未按期申請辦理變更登記的，應當賠償由此給合伙企業(yè)、其他合伙人或者善意第三人造成的損失。

　　【記憶提示】例如合伙人的變更，結(jié)合表見代理制度來理解。

　　(三)合伙企業(yè)財產(chǎn)(運用)

　　1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

　　(1)合伙人的出資。需要注意的是，合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)是全體合伙人“認繳”的財產(chǎn)，而非各合伙人“實際繳納”的財產(chǎn)。

　　【特別提示】如果合伙人認繳了，但未實際繳納，其他合伙人可以要求其繳納，并要求其承擔違約責任。

　　(2)以合伙企業(yè)名義取得的收益。主要包括合伙企業(yè)的公共積累資金、未分配的盈余、合伙企業(yè)債權(quán)、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)等財產(chǎn)權(quán)利。

　　(3)依法取得的其他財產(chǎn)。如合法接受的贈與財產(chǎn)等。

　　2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)

　　合伙企業(yè)的財產(chǎn)具有獨立性和完整性兩方面的特征。合伙企業(yè)的財產(chǎn)獨立于合伙人。合伙企業(yè)的財產(chǎn)作為一個完整的統(tǒng)一體而存在，合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的表現(xiàn)形式，僅是依照合伙協(xié)議所確定的財產(chǎn)權(quán)益份額或者比例。

　　合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn);但是，法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。在確認善意取得的情況下，合伙企業(yè)的損失只能向合伙人進行追索，而不能向善意第三人追索。合伙企業(yè)也不能以合伙人無權(quán)處分其財產(chǎn)而對善意第三人的權(quán)利要求進行對抗，即不能以合伙人無權(quán)處分其財產(chǎn)而主張其與善意第三人訂立的合同無效。

　　3.合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

　　(1)除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

　　(2)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。

　　(3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。優(yōu)先購買權(quán)的發(fā)生存在兩個前提：一是合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓沒有約定的轉(zhuǎn)讓條件、轉(zhuǎn)讓范圍的限制。二是同等條件。合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務。合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

　　【記憶提示】合伙企業(yè)具有很強的人身依賴性，不是朋友不能作為合伙人。因此，對外轉(zhuǎn)讓份額，每個合伙人都有一票否決權(quán)，對外出質(zhì)，每個合伙人也有一票否決權(quán)。非法的轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)都是無效的。對內(nèi)轉(zhuǎn)讓份額僅需通知，因為大家已經(jīng)是朋友了。

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