2013注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第6章(3)

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　　第三節(jié)　管理人制度

　　一、管理人制度的一般理論(了解)

　　管理人由人民法院指定。債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請(qǐng)人民法院予以更換。

　　二、管理人的資格與指定(記憶)

　　(一)管理人的資格

　　管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。人民法院根據(jù)債務(wù)人的實(shí)際情況，可以在征詢有關(guān)社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。

　　有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：(1)因故意犯罪受過刑事處罰;(2)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;(3)與本案有利害關(guān)系;(4)人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。個(gè)人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。

　　第一，指定清算組擔(dān)任管理人的案件范圍。其一，破產(chǎn)申請(qǐng)受理前，根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立的清算組，人民法院認(rèn)為符合有關(guān)規(guī)定的。其二，納入國家計(jì)劃的國有企業(yè)政策性破產(chǎn)案件。其三，有關(guān)法律規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)時(shí)成立清算組的，主要是指《商業(yè)銀行法》和《保險(xiǎn)法》等規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)。

　　第二，個(gè)人擔(dān)任管理人問題。對(duì)于事實(shí)清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)相對(duì)集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊(cè)中的個(gè)人為管理人。

　　【特別提示】不包括小額破產(chǎn)案件。

　　【例題·多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的有關(guān)規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于人民法院可以指定管理人名冊(cè)中的個(gè)人作為管理人的企業(yè)破產(chǎn)案件應(yīng)同時(shí)具備的條件有(　)。

　　A.事實(shí)清楚

　　B.標(biāo)的額較小

　　C.債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單

　　D.債務(wù)人財(cái)產(chǎn)相對(duì)集中

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』本題考核企業(yè)破產(chǎn)案件應(yīng)同時(shí)具備的條件。對(duì)于事實(shí)清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)相對(duì)集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊(cè)中的個(gè)人為管理人。

　　第三，管理人的利害關(guān)系回避問題。社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、清算組成員有下列情形之一，可以認(rèn)定為利害關(guān)系：①與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系;②在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對(duì)固定的中介服務(wù);③現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實(shí)際控制人;④現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問、法律顧問;⑤人民法院認(rèn)為可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的其他情形。

　　【記憶提示】債權(quán)債務(wù)關(guān)系、3年內(nèi)中介服務(wù)關(guān)系、3年內(nèi)債權(quán)人債務(wù)人的控股股東、顧問;注意：非控股股東不屬于。

　　清算組成員的派出人員、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的派出人員、個(gè)人管理人有下列情形之一，可以認(rèn)定為利害關(guān)系：①具有上述規(guī)定情形;②現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;③與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系;④人民法院認(rèn)為可能影響其公正履行管理人職責(zé)的其他情形。

　　【記憶提示】債權(quán)人債務(wù)人的董事監(jiān)事高管、與債權(quán)人債務(wù)人的控股股東、董事監(jiān)事高管的親屬姻親關(guān)系;配偶、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親。

　　【特別提示】獨(dú)立董事否定條件中的親屬姻親關(guān)系，直系親屬：平輩、上下代;主要社會(huì)關(guān)系：遠(yuǎn)一層的平輩，即兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹，上下代姻親，即岳父母、公婆、兒媳女婿。

　　【特別提示】管理人中的利害關(guān)系是現(xiàn)在具有上述關(guān)系，獨(dú)立董事是一年內(nèi)有上述關(guān)系;管理人的利害關(guān)系更加廣泛。

　　【例題·單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列主體中，可以擔(dān)任管理人的是(　)。

　　A.與債權(quán)人有尚未了結(jié)債務(wù)的人

　　B.曾被吊銷注冊(cè)會(huì)計(jì)師證書的人

　　C.破產(chǎn)案件受理的4年前曾擔(dān)任債務(wù)人董事的人

　　D.破產(chǎn)案件受理前2年內(nèi)曾擔(dān)任債務(wù)人法律顧問的人

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核管理人的范圍。社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、清算組成員有下列情形之一，可以認(rèn)定為利害關(guān)系：①與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系;②在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對(duì)固定的中介服務(wù);③現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實(shí)際控制人;④現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問、法律顧問;⑤人民法院認(rèn)為可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的其他情形。

　　(二)管理人的指定

　　由人民法院根據(jù)本地破產(chǎn)案件發(fā)生數(shù)量擇優(yōu)確定編入管理人名冊(cè)的人數(shù)，并從管理人名冊(cè)中實(shí)際指定管理人。指定管理人有隨機(jī)、競爭、接受推薦三種方式。

　　第一，隨機(jī)方式。隨機(jī)產(chǎn)生是一般破產(chǎn)案件指定管理人的主要方式。隨機(jī)方式包括抽簽、搖號(hào)、輪候等形式。

　　第二，競爭方式。對(duì)于商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)或者在全國范圍有重大影響、法律關(guān)系復(fù)雜、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)分散的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以采取公告的方式，邀請(qǐng)編入各地人民法院管理人名冊(cè)中的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)參與競爭，從參與競爭的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中指定管理人。參與競爭的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)不得少于三家。采取競爭方式指定管理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)組成專門的評(píng)審委員會(huì)。被指定為管理人的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)經(jīng)評(píng)審委員會(huì)成員1/2以上通過。采取競爭方式指定管理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)確定一至兩名備選社會(huì)中介機(jī)構(gòu)，作為需要更換管理人時(shí)的接替人選。

　　第三，接受推薦的方式。對(duì)于經(jīng)過行政清理、清算的商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)案件，人民法院可以在金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)推薦的已編入管理人名冊(cè)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中指定管理人。

　　清算組為管理人的，人民法院可以從政府有關(guān)部門、編入管理人名冊(cè)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司中指定清算組成員，人民銀行及金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以按照有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定派人參加清算組。

　　對(duì)管理人拒絕指定行為，可以決定停止其擔(dān)任管理人1年至3年，或?qū)⑵鋸墓芾砣嗣麅?cè)中除名。

　　社會(huì)中介機(jī)構(gòu)管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會(huì)議的申請(qǐng)或者依職權(quán)徑行決定更換管理人：(1)執(zhí)業(yè)許可證或者營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者注銷;(2)出現(xiàn)解散、破產(chǎn)事由或者喪失承擔(dān)執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的能力;(3)與本案有利害關(guān)系;(4)履行職務(wù)時(shí)，因故意或者重大過失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害;(5)有重大債務(wù)糾紛或者涉嫌違法被調(diào)查。清算組成員參照?qǐng)?zhí)行。

　　個(gè)人管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會(huì)議的申請(qǐng)或者依職權(quán)徑行決定更換管理人：(1)執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷;(2)與本案有利害關(guān)系;(3)履行職務(wù)時(shí)，因故意或者重大過失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害;(4)失蹤、死亡或者喪失民事行為能力;(5)因健康原因無法履行職務(wù);(6)執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)失效;(7)有重大債務(wù)糾紛或者涉嫌違法被調(diào)查。清算組成員的派出人員、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的派出人員參照?qǐng)?zhí)行。在更換管理人時(shí)應(yīng)當(dāng)采取與其被指定時(shí)相同的指定方式進(jìn)行。

　　三、管理人的報(bào)酬(記憶)

　　人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報(bào)酬：

　　擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價(jià)值，不計(jì)入財(cái)產(chǎn)價(jià)值總額。高級(jí)人民法院可以參照上述比例在30%的浮動(dòng)范圍內(nèi)制定符合當(dāng)?shù)貙?shí)際情況的管理人報(bào)酬比例限制范圍，并通過當(dāng)?shù)赜杏绊懙拿襟w公告，同時(shí)報(bào)最高人民法院備案。

　　【記憶提示】七級(jí)超額累退稅率;分段基數(shù)是一和五：100、500、1000、5000、10000、50000;比例從12開始依次減2或減半，12%、10%、8%、6%、減半不減2即3%、1%、減半不減2即0.5%。

　　人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，可以根據(jù)社會(huì)中介機(jī)構(gòu)提出的報(bào)價(jià)確定管理人報(bào)酬方案，但報(bào)酬比例不得超出上述限制范圍，而且由于這是中介機(jī)構(gòu)自己的報(bào)價(jià)，所以對(duì)其報(bào)酬方案一般不予調(diào)整，但債權(quán)人會(huì)議異議成立的除外。

　　清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報(bào)酬。其他機(jī)構(gòu)或人員的報(bào)酬根據(jù)其履行職責(zé)的情況確定。

　　管理人對(duì)擔(dān)保物的維護(hù)、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動(dòng)的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。管理人與擔(dān)保權(quán)人就上述報(bào)酬數(shù)額不能協(xié)商一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)參照本規(guī)定的方法確定，但報(bào)酬比例不得超出該規(guī)定限制范圍的10%。

　　管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用為破產(chǎn)費(fèi)用。律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付。破產(chǎn)清算事務(wù)所通過聘用其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付。

　　【例題·多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有(　)。

　　A.人民法院根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額，分段按照一定比例范圍確定管理人報(bào)酬，但是擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價(jià)值不計(jì)入該最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額

　　B.對(duì)清算組中參與工作的有關(guān)政府部門派出的工作人員，不支付報(bào)酬

　　C.律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用在管理人報(bào)酬之外從破產(chǎn)費(fèi)用中另行支付

　　D.債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人報(bào)酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書面提出具體的請(qǐng)求和理由，異議書應(yīng)當(dāng)負(fù)有相應(yīng)的債權(quán)人會(huì)議決議

　　『正確答案』ABD

　　『答案解析』本題考核企業(yè)破產(chǎn)法律制度。管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用為破產(chǎn)費(fèi)用。律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付。破產(chǎn)清算事務(wù)所通過聘用其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付。

　　四、管理人的職責(zé)與責(zé)任(了解)

　　管理人履行下列職責(zé)：(1)接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;(2)調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告;(3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù);(4)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支;(5)在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);(6)管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn);(7)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;(8)提議召開債權(quán)人會(huì)議;(9)人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

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