『正確答案』
(1)債權(quán)人丁的主張不成立。一般保證人破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)取消保證人的先訴抗辯權(quán)。因?yàn)楸ＷC人破產(chǎn)案件被法院受理后，如果繼續(xù)維持一般保證人的先訴抗辯權(quán)，則債權(quán)人必須待債務(wù)到期后先向債務(wù)人求償，然后才能向一般保證人求償;但此時保證人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)可能已經(jīng)分配完畢，相當(dāng)于免除了其保證責(zé)任。所以此時一般保證人不享有先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人可以向一般保證人申報(bào)債權(quán)。
(2)在一般保證人破產(chǎn)分配過程中，債權(quán)人先從保證人處獲得的清償，應(yīng)當(dāng)先行提存。
(3)乙應(yīng)以債權(quán)全額向甲公司主張權(quán)利。因?yàn)橐话惚ＷC人承擔(dān)的是補(bǔ)充保證責(zé)任，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。雖然此時一般保證人不能行使先訴抗辯權(quán)，但是在承擔(dān)責(zé)任時，還是補(bǔ)充保證責(zé)任，僅對債務(wù)人實(shí)際不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)責(zé)任;所以債權(quán)人向債務(wù)人求償時，是以全部債權(quán)額求償，再以“未從債務(wù)人處獲得清償?shù)牟糠帧庇?jì)算應(yīng)從保證人處獲得的清償。
(4)乙從丙公司破產(chǎn)案件中獲得的清償額已經(jīng)提存，待債權(quán)人在債務(wù)到期從債務(wù)人處獲償后，再按照保證人實(shí)際應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的范圍向債權(quán)人支付，余款由法院收回，分配給保證人的其他債權(quán)人。題目中，債務(wù)人已經(jīng)全部清償債務(wù)，那么從一般保證人處已經(jīng)提存的清償額，就全部用來清償保證人的其他債權(quán)人。
【例題·案例分析題】2011年3月19日，因甲有限責(zé)任公司(簡稱甲公司)出現(xiàn)無法清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實(shí)，人民法院受理了由債權(quán)人提出的對甲公司進(jìn)行破產(chǎn)清算的申請。管理人接管甲公司后，對其債權(quán)債務(wù)進(jìn)行了清理。其中，包括以下事實(shí)：(1)2010年1月7日，鑒于與乙公司之間的長期業(yè)務(wù)合作關(guān)系，甲公司向乙公司贈送復(fù)印機(jī)一臺，價(jià)值2.5萬元。(2)2010年1月15目，甲公司以其部分設(shè)備作抵押，為乙公司所欠丙公司80萬元貨款提供了擔(dān)保，并辦理了抵押登記。后乙公司未能在約定期限內(nèi)清償所欠丙公司貨款。2010年3月30日，經(jīng)甲、乙、丙三方協(xié)商，甲公司將抵押設(shè)備依法變現(xiàn)70萬元，價(jià)款全部用于償還丙公司后，丙公司仍有10萬元貨款未得到清償。
(3)2010年5月7日，甲公司與丁公司訂立合同，從丁公司處租賃機(jī)床一臺，雙方約定：租期1年;租金5萬元。當(dāng)日，甲公司向丁公司支付5萬元租金，丁公司向甲公司交付機(jī)床。2011年3月8日，甲公司故意隱瞞事實(shí)，以機(jī)床所有人的身份將該機(jī)床以20萬元的市場價(jià)格賣給戊公司，雙方約定，戊公司應(yīng)于2011年5月1日前付清全部價(jià)款。當(dāng)日，甲公司向戊公司交付了機(jī)床。人民法院受理甲公司破產(chǎn)清算申請后，丁公司向管理人要求返還其出租給甲公司的機(jī)床時，得知機(jī)床已被甲公司賣給戊公司而戊公司尚未支付20萬元價(jià)款的事實(shí)。(4)2010年12月1日，甲公司向A銀行借款l00萬元，期限1年，庚公司為該筆借款向A銀行提供了連帶責(zé)任保證。
2011年4月5日，由于甲公司申請的一項(xiàng)國家一類新藥獲得批準(zhǔn)，經(jīng)營出現(xiàn)轉(zhuǎn)機(jī)，遂向人民法院申請和解，同時提交了和解協(xié)議草案。人民法院審查后受理了甲公司的和解申請，并裁定和解。2011年6月23日，債權(quán)人會議通過了和解協(xié)議，主要內(nèi)容如下：除對甲公司特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人外，其他債權(quán)人均按30%的比例減免甲公司債務(wù);自和解協(xié)議執(zhí)行完畢之日起，甲公司不再承擔(dān)清償責(zé)任;甲公司與主要債權(quán)人建立戰(zhàn)略性合作安排等。2011年8月31日，和解協(xié)議執(zhí)行完畢。A銀行就甲公司所欠其100萬元借款本息申報(bào)債權(quán)后，通過和解程序獲償70%。隨后，A銀行致函庚公司，要求其承擔(dān)保證責(zé)任，清償其剩余30%未獲償借款本息，庚公司回函拒絕，理由是：A銀行等債權(quán)人已與甲公司達(dá)成減免債務(wù)的和解協(xié)議，主債務(wù)減免后，保證債務(wù)亦應(yīng)按相應(yīng)比例減免。
根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：(1)管理人是否有權(quán)請求人民法院撤銷甲公司向乙公司贈送復(fù)印機(jī)的行為?并說明理由。(2)丙公司是否有權(quán)就其未獲清償?shù)膌0萬元貨款向管理人申報(bào)債權(quán)，要求甲公司繼續(xù)償還?并說明理由。(3)丁公司是否有權(quán)要求戊公司返還機(jī)床?并說明理由。(4)丁公司是否有權(quán)要求管理人請求人民法院撤銷甲公司與戊公司之間的機(jī)床買賣行為?并說明理由。(5)丁公司是否有權(quán)要求戊公司將20萬元機(jī)床價(jià)款直接支付給自己?并說明理由。(6)庚公司拒絕對A銀行未獲清償?shù)?0%借款本息承擔(dān)保證責(zé)任的理由是否成立?并說明理由。(2011年)
【答案與解析】(1)管理人無權(quán)撤銷甲公司向乙公司贈送復(fù)印機(jī)的行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。在本題中，甲公司向乙公司贈送復(fù)印機(jī)的行為發(fā)生于破產(chǎn)受理1年之前。
(2)丙公司無權(quán)就其未獲清償?shù)?0萬元貨款向管理人申報(bào)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)人僅作為擔(dān)保人為他人債務(wù)提供物權(quán)擔(dān)保，擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)雖然在破產(chǎn)程序中可以構(gòu)成別除權(quán)，但因破產(chǎn)人不是主債務(wù)人，在擔(dān)保物價(jià)款不足以清償擔(dān)保債額時，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)人要求清償，只能向原主債務(wù)人求償。
(3)丁公司無權(quán)要求戊公司返還機(jī)床。因?yàn)槲旃臼茏屫?cái)產(chǎn)時主觀上為善意、以合理價(jià)格有償受讓，且機(jī)床已經(jīng)交付，戊公司有權(quán)主張善意取得該機(jī)床的所有權(quán)。
(4)丁公司無權(quán)要求管理人請求人民法院撤銷甲公司與戊公司之間的機(jī)床買賣行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，以明顯不合理價(jià)格進(jìn)行交易的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。在本題中，戊公司受讓丁公司機(jī)床的價(jià)格合理。
(5)丁公司有權(quán)要求戊公司將20萬元機(jī)床價(jià)款直接支付給自己。根據(jù)規(guī)定，如果轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)的對待給付財(cái)產(chǎn)尚未支付(如購買價(jià)款)或存在補(bǔ)償金等，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人有權(quán)取回代償物。在本題中，戊公司購買機(jī)床的價(jià)款尚未支付，丁公司有權(quán)行使代償取回權(quán)。
(6)庚公司的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。
總結(jié)：本章是本科目的重要章節(jié)，在每年考試中所占比重也比較大，大約在10分左右，同時，涉及的知識點(diǎn)比較多，需要記憶的知識點(diǎn)也比較多，考查的要求有簡單記憶和理解運(yùn)用兩個層次，本章有可能出案例分析題，本章屬于投資大、收益大的章節(jié)，應(yīng)當(dāng)投入足夠的時間和精力。記憶時要注意在理解的基礎(chǔ)上去記憶，并充分運(yùn)用一些記憶的小竅門，概況總結(jié)為簡短易記的關(guān)鍵詞。本章未來出題重點(diǎn)是管理人制度、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)、重整程序、破產(chǎn)清算程序。
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