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2013注冊會計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》章節(jié)知識點(diǎn):第9章

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第九章 合同法律制度

第一節(jié) 合同的基本理論

  一、《合同法》的適用范圍:

  婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,不適用《合同法》的調(diào)整。

第二節(jié) 合同的訂立

  一、合同訂立程序——要約與承諾:

  1.要約

  要約(即訂約提議),是指希望和他人訂立合同的意思表示。要約應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定:第一,內(nèi)容具體確定;第二,表明經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。

  (1)要約與要約邀請的區(qū)別。

  (2)要約到達(dá)受要約人時生效。

  (3)撤回、撤銷和失效

  第一,撤回要約。要約在發(fā)出后、生效前,要約人可以撤回要約。

  第二,撤銷要約。要約在生效后、受要約人承諾前,要約人可以撤銷要約,但法律規(guī)定的三種情形不得撤銷。該三種情形為:

  ①要約人確定了承諾期限的;

 、谝云渌问矫魇疽s不可撤銷;

 、凼芤s人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

  第三,要約失效的情形是:

 、倬芙^要約的通知到達(dá)要約人;

  ②要約人依法撤銷要約;

 、鄢兄Z期限屆滿,受要約人未作出承諾;

 、苁芤s人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

  2.承諾

  承諾(即接受提議),是指受要約人同意要約的意思表示。

  (1)承諾自通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的,自根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同,收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間,視為承諾到達(dá)時間;未指定特定系統(tǒng)的,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間,視為承諾到達(dá)時間。承諾生效時合同成立。

  (2)要約以信件或電報(bào)作出的,承諾期限自信件載明的日期或電報(bào)交發(fā)之日起開始計(jì)算;信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真作出的,承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計(jì)算。

  (3)遲延承諾除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,應(yīng)視為新要約。

  (4)受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情況能夠及時到達(dá)要約人,但因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的,為遲到承諾,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外,該承諾有效。

  二、合同成立的時間與地點(diǎn):

  1.合同成立的時間

  在一般情況下,承諾生效時合同成立。當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。尤其注意實(shí)際履行與合同成立的關(guān)系(實(shí)質(zhì)重于形式)。

  (1)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的,該合同成立。

  (2)采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的,該合同成立。

  2.合同成立的地點(diǎn)

  承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

  (1)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的,按照其約定。

  (2)當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

  三、格式條款:

  (1)提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。

  (2)對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

  四、免責(zé)條款:

  《合同法》規(guī)定,合同中下列免責(zé)條款無效:

  (1)造成對方人身傷害的;

  (2)因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。

  五、締約過失責(zé)任:

  當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任:假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商;故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

第三節(jié) 合同的效力

  一、合同的生效:

  (1)依法成立的合同,原則上自成立時生效。(成立是生效的前提)

  (2)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的。

 、僭谝勒掌湟(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后生效。

 、诜、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù),但未規(guī)定登記后生效的,當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力,但合同標(biāo)的所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。

  (3)當(dāng)事人可以對合同的生效附條件或者附期限。

  ①附生效條件的合同,自條件成就時生效。

 、诟缴谙薜暮贤,自期限屆至?xí)r生效。

  二、效力待定的合同:

  (1)限制民事行為能力人獨(dú)立訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同。

  (2)無權(quán)代理人訂立的合同。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。

  (3)無處分權(quán)人訂立的合同。無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效。

  (4)在出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同的情形,如果合同均不具有合同法第52條規(guī)定的無效情形,買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán),可以請求追究出賣人違約責(zé)任。

第四節(jié) 合同的履行

  一、合同的履行規(guī)則:

  1.約定不明時合同內(nèi)容的確定規(guī)則

  合同生效后,當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果仍然不能確定的,適用下列履行規(guī)則。、

  (1)質(zhì)量要求不明確的,按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的,按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

  (2)價款或者報(bào)酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行。

  (3)履行地點(diǎn)不明確的,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的,在履行義務(wù)一方所在地履行。

  (4)履行期限不明確的,,債務(wù)人可以隨時履行,債權(quán)人也可以隨時要求履行,但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。

  (5)履行方式不明確的,按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

  (6)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的,由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。

  2.向第三人履行和由第三人履行

  當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行的合同或者由第三人履行的合同,因?yàn)榈谌瞬皇呛贤漠?dāng)事人,第三人故不承擔(dān)違約責(zé)任,均應(yīng)由合同的債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

  3.中止履行、提前履行與部分履行

  二、雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán):

  (1)合同的履行抗辯權(quán)包括:同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。

  (2)不安抗辯權(quán),是指雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明相對人財(cái)產(chǎn)明顯減少或欠缺信用,不能保證及時給付時,有暫時中止履行合同的權(quán)利。該情形為:

 、俳(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;

  ②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù);

 、蹎适虡I(yè)信譽(yù);

 、苡袉适Щ蛘呖赡軉适男袀鶆(wù)能力的其他情形。

  (3)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人在行使不安抗辯權(quán)時,應(yīng)把握以下要點(diǎn):

  ①要有對方當(dāng)事人不能履行合同的確切證據(jù),否則,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

  ②當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán),應(yīng)及時通知對方中止履行合同,而不是立即解除合同。只有在對方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供擔(dān)保的,方能解除合同。

  三、代位權(quán):

  代位權(quán),是指債務(wù)人怠于行使其對第三人(次債務(wù)人)享有的到期債權(quán),危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時,債權(quán)人為保障自己的債權(quán),可以以自己的名義代位行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。

  (1)債權(quán)人行使代位權(quán)是以自己的名義,以次債務(wù)人為被告,債務(wù)人為第三人。提起訴訟的管轄法院為被告住所地的人民法院。

  (2)債務(wù)人怠于行使專屬于債務(wù)人自身的債權(quán),債權(quán)人不得行使代位權(quán)。所謂“專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)”是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

  (3)債權(quán)人行使代位權(quán),其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

  (4)如果債權(quán)人勝訴的,由次債務(wù)人承擔(dān)訴訟費(fèi)用,且從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。其他必要費(fèi)用則由債務(wù)人承擔(dān)。

  四、撤銷權(quán):

  撤銷權(quán),是指債權(quán)人對債務(wù)人減少財(cái)產(chǎn)以致危害債權(quán)的行為,請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。

  (1)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的情形。

 、賯鶆(wù)人的無償行為(放棄債權(quán)、放棄債權(quán)擔(dān)保、惡意延長到期債權(quán)的履行期、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)),不論第三人是否善意、惡意取得,均可撤銷。

 、趥鶆(wù)人的有償行為(以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)),以第三人的惡意取得為要件,如果第三人主觀上無惡意,則債權(quán)人不能行使撤銷權(quán)。

  (2)與代位權(quán)不同,債權(quán)人行使撤銷權(quán)的結(jié)果并無優(yōu)先受償權(quán)利。

  (3)債權(quán)人行使撤銷權(quán)支付的必要費(fèi)用,由債務(wù)人負(fù)擔(dān);第三人有過錯的,應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。

  (4)撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使,自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,該撤銷權(quán)消滅。

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