五、綜合題

　　【案例1】(2008年)

　　甲公司擬購(gòu)買(mǎi)一臺(tái)大型生產(chǎn)設(shè)備，于2007年6月1日與乙公司簽訂一份價(jià)值為80萬(wàn)元的生產(chǎn)設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同。合同約定：

　　(1)設(shè)備直接由乙公司的特約生產(chǎn)服務(wù)商丙機(jī)械廠于9月1日交付給甲公司;

　　(2)甲公司于6月10日向乙公司交付定金16萬(wàn)元;

　　(3)甲公司于設(shè)備交付之日起10 日內(nèi)付清貨款;

　　(4)合同履行過(guò)程中，如發(fā)生合同糾紛，向北京市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

　　合同簽訂后，丙機(jī)械廠同意履行該合同為其約定的交貨義務(wù)。

　　6月10日。甲公司向乙公司交付定金16萬(wàn)元。

　　9月1日。丙機(jī)械廠未向甲公閉交付設(shè)備。甲公司催告丙機(jī)械廠，限其在9月20日之前交付設(shè)備，并將履約情況告知乙公司。至9月20日.丙機(jī)械廠仍未能交付設(shè)備。因生產(chǎn)任務(wù)緊急，甲公司于9月30日另行購(gòu)買(mǎi)了功能相同的替代設(shè)備，并于當(dāng)天通知乙公司解除合同，要求乙公司雙倍返還定金32萬(wàn)元，同時(shí)賠償其他損失。乙公司以丙機(jī)械廠未能按期交付設(shè)備，致使合同不能履行，應(yīng)由丙機(jī)械廠承擔(dān)違約責(zé)任為由，拒絕了甲公司的要求。

　　10月10日，甲公司就此糾紛向人民法院提起訴訟。人民法院受理后，乙公司提交答辯狀并參加了開(kāi)庭審理。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

　　(1)甲公司是否有權(quán)解除合同?并說(shuō)明理由。

　　(2)乙公司主張違約責(zé)任應(yīng)由丙機(jī)械廠承擔(dān)是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(3)甲公司與乙公司之間的買(mǎi)賣(mài)合同解除后合同中的仲裁協(xié)議是否仍然有效?并說(shuō)明理由。

　　(4)甲公司與乙公司約定的定金條款是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(5)人民法院是否有權(quán)審理該合同糾紛?并說(shuō)明理由。

　　【案例1答案】

　　(1)甲公司有權(quán)解除合同(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，可以解除合同(1.5分)。在本題中，經(jīng)甲公司催告后，對(duì)方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)仍未履行，因此，甲公司可以解除合同。

　　(2)乙公司的主張不符合規(guī)定(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任(1.5分)。在本題中，丙機(jī)械廠不是合同的當(dāng)事人，丙機(jī)械廠爾向甲公司履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人(乙公司)向債權(quán)久(甲公司)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(3)仲裁協(xié)議仍然有效(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除、終止或無(wú)效，不影響仲裁協(xié)議的效力(1.5分)。

　　(4)定金條款符合法律規(guī)定(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%(1.5分)。在本題中，主合同標(biāo)的額為80萬(wàn)元，約定的定金為16萬(wàn)元，未超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。

　　(5)人民法院有權(quán)審理該合同糾紛(0.5分)。

　　根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議的，人民法院受理后，另一方在首次開(kāi)庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴;另一方在首次開(kāi)庭前未對(duì)人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理(1.5分)。在本題中，甲公司提起訴訟時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，乙公司在首次開(kāi)庭前未提出異議，而且提交了答辯狀并參加了開(kāi)庭審理，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。

　　【案例2】(2006年)

　　甲為加入A合伙企業(yè)需要一筆資金，于2003年3月5日向乙借款5萬(wàn)元，雙方以書(shū)面合同約定：借款期限為2年;借款年利率為6%，2年應(yīng)付利息由乙預(yù)先在借款本金中一次扣除;借款期滿時(shí)甲一次償還全部借款。丙為甲的保證人，與乙簽訂保證合同，約定丙承擔(dān)一般保證責(zé)任，保證期間為自借款期滿之日起1年，但未就保證擔(dān)保的范圍作約定。乙依約向甲交付借款。不久，甲加入A合伙企業(yè)。

　　借款期滿后，乙因經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)欠A合伙企業(yè)4萬(wàn)元，因此向A合伙企業(yè)主張，就甲欠乙的借款與乙欠A合伙企業(yè)的債務(wù)在對(duì)等數(shù)額內(nèi)抵銷(xiāo)，但遭A合伙企業(yè)拒絕。隨后，乙請(qǐng)求甲償還借款，并要求丙承擔(dān)保證責(zé)任。甲以資金不足為由拒絕還款，丙也拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

　　(1)指出甲、乙簽訂的借款合同中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定?說(shuō)明理由。

　　(2)丙承擔(dān)的保證責(zé)任范圍應(yīng)是什么?

　　(3)A合伙企業(yè)是否有權(quán)拒絕乙的債務(wù)抵銷(xiāo)請(qǐng)求?說(shuō)明理由。

　　(4)丙拒絕承擔(dān)保證責(zé)任是否符合法律規(guī)定?說(shuō)明理由。

　　【案例2答案】

　　(1)借款合同約定2年應(yīng)付利息由乙預(yù)先自借款本金中一次扣除不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，借款利息不得預(yù)先在本金中扣除。

　　(2)保證人丙保證擔(dān)保的范圍包括：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

　　(3)A合伙企業(yè)有權(quán)拒絕乙的抵銷(xiāo)請(qǐng)求。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以其對(duì)該合伙人的債權(quán)抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。

　　(4)丙拒絕承擔(dān)保證責(zé)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

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