2013注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第9章(1)

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　　第九章　合同法律制度(總則)

　　本章包括八節(jié)，重點節(jié)是第二節(jié)合同的訂立、第四節(jié)合同的履行、第五節(jié)合同的擔(dān)保、第七節(jié)合同的終止、第八節(jié)違約責(zé)任。重要知識點包括合同訂立程序——要約與承諾、締約過失責(zé)任、效力待定的合同、合同的履行規(guī)則、同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)、合同擔(dān)保的基本理論、保證、定金、清償、解除、抵銷、提存、違約責(zé)任的承擔(dān)方式、免責(zé)事由。

　　本章主要題型包括單選題、多選題和案例題，而且，案例題是本章的必考題型，一般與合同法分則結(jié)合起來考查。本章作為全書的重要章節(jié)，知識點多，記憶量大，而且綜合運用各個知識點的能力要求比較高，考生應(yīng)當(dāng)給予高度重視。

　　第一節(jié)　合同的基本理論

　　一、合同與合同法

　　(一)合同(了解)

　　合同，是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　(二)合同法(了解)

　　合同法是調(diào)整平等主體之間商品交換關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。合同法具有以下特征：

　　1.合同法是私法。

　　2.合同法是自治法。

　　3.合同法是財產(chǎn)交易法。

　　(三)《合同法》的適用范圍(記憶)

　　婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用《合同法》的調(diào)整。政府采購適用合同法。

　　涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人對此沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。但在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，只能適用中國法律。

　　【例題·多選題】下列協(xié)議中，可以適用《中華人民共和國合同法》的有(　)。

　　A.監(jiān)護(hù)協(xié)議

　　B.政府采購協(xié)議

　　C.專利轉(zhuǎn)讓協(xié)議

　　D.股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

　　『正確答案』BCD

　　『答案解析』本題考核合同法的適用范圍。監(jiān)護(hù)協(xié)議不適用合同法的調(diào)整。

　　二、合同的分類(記憶)

　　【特別提示】贈與合同、質(zhì)押合同不再是實踐合同。

　　三、合同的相對性(記憶)

　　(一)主體的相對性

　　主體的相對性，指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請求或提起訴訟。

　　(二)內(nèi)容的相對性

　　內(nèi)容的相對性，指除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)該合同規(guī)定的義務(wù)，任何第三人不能主張合同上的權(quán)利。(1)合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于第三人。(2)合同當(dāng)事人無權(quán)為他人設(shè)定合同上的義務(wù)。(3)合同權(quán)利與義務(wù)主要對合同當(dāng)事人產(chǎn)生約束力。

　　(三)責(zé)任的相對性

　　責(zé)任的相對性，是指合同責(zé)任只能在特定的當(dāng)事人之間即合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的人不負(fù)違約責(zé)任。(1)違約當(dāng)事人應(yīng)對違約后果承擔(dān)違約責(zé)任，違約當(dāng)事人同樣應(yīng)當(dāng)對履行輔助人的行為負(fù)責(zé)。(2)在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。(3)債務(wù)人只能向合同中的債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不應(yīng)向國家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(四)合同相對性的例外

　　1.關(guān)于債的保全的規(guī)定突破了合同的相對性，使得債權(quán)人可以向合同關(guān)系以外的第三人提起訴訟，主張權(quán)利。

　　2.“所有權(quán)讓與不破租賃”的規(guī)定，使得租賃合同的承租人可以以自己的租賃權(quán)對抗新的所有權(quán)人，突破了合同關(guān)系的相對性。

　　3.關(guān)于分包人與承包人共同對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任、單式聯(lián)運合同中某一區(qū)段的承運人與總的承運人共同向托運人承擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定也都突破了合同的相對性。

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