五、勞動合同的解除和終止(重要)

　　勞動合同的解除和終止主要內(nèi)容概覽：

　　(一)勞動合同解除：協(xié)商解除和法定解除

　　協(xié)商解除：由用人單位提出解除勞動合同而與勞動者協(xié)商一致的，必須依法向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。由勞動者主動辭職而與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的，用人單位無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　法定解除：可分為勞動者的單方解除和用人單位的單方解除。

　　1.勞動者可單方面解除勞動合同的情形

　　【例題·案例】王某2012年1月與甲公司簽訂了為期5年的勞動合同，試用期為3個月。2012年5月，王某在查詢社保繳納記錄時，發(fā)現(xiàn)甲公司未為其繳納2012年1-3月的社保費。王某要求公司為其補(bǔ)交社保費，公司以在試用期為理由予以拒絕。王某遂提出解除勞動合同，并要求公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償及補(bǔ)交社保費。分析王某的要求能否得到法律支持。

　　『答案解析』用人單位和勞動者參加社會保險是法定的義務(wù)。只要建立了勞動關(guān)系就應(yīng)當(dāng)依法參加社會保險，繳納社會保險費。試用期包括在勞動合同期限中，試用期同樣屬于勞動關(guān)系的存續(xù)期間，因此，用人單位也應(yīng)當(dāng)為試用期內(nèi)的員工繳納社保費。該公司未依法為勞動者繳納社會保險費，王某有權(quán)隨時通知公司解除勞動合同，并要求公司予以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和補(bǔ)交社保費。

　　【考題·多選題】(2012年)根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，下列情形中，勞動者可以單方面與用人單位解除勞動合同的有(　)。

　　A.用人單位未為勞動者繳納社會保險費

　　B.用人單位未及時足額支付勞動報酬

　　C.用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)

　　D.用人單位未按照勞動合同約定提供勞動條件

　　『正確答案』ABCD

　　『答案解析』本題考核勞動合同的解除。以上四種情形勞動者均可以單方面與用人單位解除勞動合同。

　　2.用人單位可單方面解除合同的情形

　　(1)用人單位隨時通知勞動者解除合同——無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：

　�、賱趧诱咴谠囉闷陂g被證明不符合錄用條件的;

　　②勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;

　　③勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;

　�、軇趧诱咄瑫r與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;

　�、輨趧诱咭云墼p、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;

　�、迍趧诱弑灰婪ㄗ肪啃淌仑�(zé)任的。

　　(2)無過失性辭退——用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

　　①勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

　�、趧趧诱卟荒軇偃喂ぷ�，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;

　�、蹌趧雍贤喠r所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

　　對于上述第①至③項無過失性辭退用人單位責(zé)任：

　　A.需提前30日以書面形式通知勞動者本人;

　　B.或者額外支付勞動者1個月工資后，方可解除勞動合同。(1個月工資按該勞動者上一個月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定)

　　(3)經(jīng)濟(jì)性裁員——用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

　　①依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;

　�、谏a(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;

　　③企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員;

　　④其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

　　對于上述第①至④項情形---經(jīng)濟(jì)性裁員，用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　此外，需裁減人員20人以上或者裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上的，用人單位需提前30日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員。

　　裁減人員時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：

　　①與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;

　　②與本單位訂立無固定期限勞動合同的;

　�、奂彝o其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

　　用人單位裁減人員后，在6個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

　　【考題·判斷題】(2012年)勞動者不能勝任工作崗位，用人單位應(yīng)先經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，方可按程序與其解除勞動合同。(　)

　　『正確答案』對

　　『答案解析』本題考核勞動合同的解除。題目表述正確。

　　【例題·多選題】張某在甲公司做銷售員，簽訂有1年期勞動合同。公司對銷售員每月定有銷售指標(biāo)，規(guī)定3個月完不成指標(biāo)屬于不能勝任工作。張某已連續(xù)3個月沒有完成指標(biāo)。下列分析判斷中，正確的有(　)。

　　A.甲公司可以以不能勝任為理由通知解除與張某的勞動合同關(guān)系，不需向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

　　B.如果甲公司和張某協(xié)商解除勞動合同，張某表示同意，則雙方可以解除勞動合同，但甲公司應(yīng)支付張某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

　　C.如果甲公司和張某協(xié)商解除勞動合同，張某不同意，則甲公司應(yīng)對張某進(jìn)行培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，知張某仍不能勝任工作，則甲公司可以提前30日書面通知張某解除勞動合同，并向張某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

　　D.如果甲公司和張某協(xié)商解除勞動合同，張某不同意，則甲公司應(yīng)對張某進(jìn)行培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，如張某仍不能勝任工作，則甲公司在額外支付張某1個月工資的情況下可以通知張某解除勞動合同，并向張某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

　　『正確答案』BCD

　　『答案解析』本題考核勞動合同的有關(guān)規(guī)定。A項如果張某不能勝任工作，甲公司首先應(yīng)該對其進(jìn)行培訓(xùn)，如果培訓(xùn)后仍不能勝任的才可以解除合同，并且甲公司應(yīng)該向張某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　(二)勞動合同的終止情形(法定終止)

　　根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，有下列情形之一的，勞動合同終止：

　　(1)勞動合同期滿的;

　　(2)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;

　　(3)勞動者達(dá)到法定退休年齡的;

　　(4)勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;

　　(5)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;

　　(6)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;

　　(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　【提示】用人單位與勞動者不得約定上述情形之外的其他勞動合同終止條件，即使約定也無效。(易出判斷題)

　　(三)勞動合同解除和終止的限制性規(guī)定

　　1.從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;

　　2.在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;

　　3.患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

　　4.女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;

　　5.在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的;

　　6.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　【例題·多選題】(2012年)根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，下列情形中，可導(dǎo)致勞動合同關(guān)系終止的有(　)。

　　A.勞動合同期滿

　　B.勞動者達(dá)到法定退休年齡

　　C.用人單位被依法宣告破產(chǎn)

　　D.女職工在哺乳期

　　『正確答案』ABC

　　『答案解析』本題考核勞動關(guān)系的終止。女職工在哺乳期的，用人單位不得解除勞動合同。

　　(四)勞動合同解除和終止的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

　　1.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)暮x

　　勞動合同法中的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是指按照勞動合同法的規(guī)定，在勞動者無過錯的情況下，用人單位與勞動者解除或終止勞動合同而依法應(yīng)給予勞動者的經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)助，也稱經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、違約金、賠償金區(qū)別：

　　2.用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾?易出選擇題)

　　【提示】共9項，其中1-4項與勞動合同解除有關(guān)，5-8項與勞動合同終止有關(guān)。

　　(1)由用人單位提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致而解除勞動合同的;

　　(2)勞動者符合隨時通知解除和不需事先通知即可解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞動合同的;

　　(3)用人單位符合提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后，可以解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞動合同的;

　　(4)用人單位符合可裁減人員規(guī)定而解除勞動合同的;

　　(5)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的;

　　(6)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的;

　　(7)用人單位被依法宣告破產(chǎn)終止勞動合同的;

　　(8)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的;

　　(9)法律、行政法規(guī)規(guī)定解除或終止勞動合同應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)钠渌樾巍?/P>

　　3.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹Ц稑?biāo)準(zhǔn)

　　經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，一般根據(jù)勞動者在用人單位的工作年限和工資標(biāo)準(zhǔn)來計算具體金額，并以貨幣形式支付給勞動者。

　　經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算公式為：

　　公式1：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金=勞動合同解除或終止前勞動者在本單位的工作年限×每工作一年應(yīng)得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

　　公式2：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金=工作年限×月工資

　　公式3：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金=工作年限(最高不超過12年)×當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠ぴ缕骄べY3倍

　　【解析1】補(bǔ)償年限：按勞動者在本單位工作的年限，每滿1年支付1個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。6個月以上不滿1年的，按1年計算;不滿6個月的，向勞動者支付半個月工資標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。例如：在該單位工作9年7個月，則應(yīng)支付10個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　【解析2】月工資標(biāo)準(zhǔn)：月平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算;月工資高于用人單位所在地區(qū)上年度職工月平均工資3倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資3倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^12年。

　　【例題·單選題】(2012年)韓某在甲公司已工作10年，經(jīng)甲公司與其協(xié)商同意解除勞動合同。已知韓某在勞動合同解除前12個月平均工資為7000元，當(dāng)?shù)厝嗣裾嫉谋镜貐^(qū)上年度職工平均工資為2000元。甲公司應(yīng)向韓某支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金額是(　)元。

　　A.20000

　　B.24000

　　C.60000

　　D.70000

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。韓某工資高于公司所在地地區(qū)上年度職工月平均工資3倍的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金=工作年限(最高不超過12年)×當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠ぴ缕骄べY3倍=10×2000×3=60000元。

　　關(guān)于補(bǔ)償年限和基數(shù)的特殊計算：

　　【教材例題】張某于2008年7月1日到甲公司工作。2012年4月30日，公司與其協(xié)商解除勞動合同。已知張某勞動合同解除前12個月的月平均工資為3000元。公司應(yīng)如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?

　　『答案解析』從2008年7月1日至2012年4月30日，工作年限為3年10個月，按4年計算，公司應(yīng)當(dāng)支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為3000×4=12000(元)。

　　(五)勞動合同解除和終止的法律后果

　　用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存2年備查。

　　關(guān)于勞動合同的解除和終止的總結(jié)

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