二、公司治理的主要內(nèi)容

　　1、公司內(nèi)部治理

　　公司內(nèi)部治理機制是公司治理最核心的問題。這一問題包括兩個主要方面：A. 股東與公司管理層之間的關系;B. 控股股東與一般股東之間的關系。

　　股東與公司管理層之間的關系實際上就是股東與董事會、董事會與經(jīng)理之間的委托代理關系問題。委托代理關系是一種契約，“在這種契約下，一個人或更多的人(即委托人)聘用另一人(即代理人)代表他們來履行某些服務，包括把若干決策權托付給代理人”。委托代理機制的有效性取決于代理人/經(jīng)理人的能力和他們的努力程度。在單一業(yè)主所有制(經(jīng)營者與所有者為同一人)企業(yè)里，一位能力強且努力工作的業(yè)主無疑比缺乏能力且懶惰的業(yè)主取得更好的績效。但在現(xiàn)代企業(yè)、特別是股份制企業(yè)里，經(jīng)理人和企業(yè)的所有者通常是分離的，因此，雖然經(jīng)理人的能力和努力同樣與企業(yè)績效息息相關，但能力強的經(jīng)理人的努力工作未必會產(chǎn)生企業(yè)績效最大化的結(jié)果。這是因為，在所有者和經(jīng)理人相分離的情況下，經(jīng)理人的行為可能會偏離企業(yè)所有者的目標，去追求經(jīng)理人自身利益的最大化，甚至不惜損害企業(yè)所有者的利益。因此，對經(jīng)理人的能力和努力程度還必須作一個限定，即經(jīng)理人的行為應以企業(yè)所有者的利益為歸依。

　　為了使有能力的經(jīng)理人最大程度地為股東(所有者)的利益努力工作，就需要設計企業(yè)的最優(yōu)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。這可以從聘選、激勵和監(jiān)督三方面著手。

　　科學的聘選機制是最佳內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)形成的前提。競爭上崗、公開聘任管理人員是保證經(jīng)理人能力、努力程度和其行為符合企業(yè)目標的重要條件。有專家指出，在董事會內(nèi)部設立獨立選聘委員會，有助于改進管理服務市場的效率�？茖W聘選機制的形成有賴于外部經(jīng)理服務市場的存在。運作良好的經(jīng)理服務市場可防止經(jīng)理人員對企業(yè)進行無效運作，因為這樣將使他們面臨失去工作的威脅。

　　合理的激勵機制也是實現(xiàn)最佳內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的關鍵。合理的激勵機制要解決的是激勵經(jīng)理人工作的努力程度問題(也包括為誰工作的問題)。一般地，在其他條件不變的情況下，激勵越強，經(jīng)理人工作就越努力，企業(yè)績效也就越好。專家們指出：管理層和董事薪資與公司業(yè)績掛鉤的薪酬體系有助于刺激他們提高公司業(yè)績;在董事會內(nèi)部設立獨立薪酬委員會，通過最小化經(jīng)理人員自我提薪的風險，有助于改進薪酬體系的效率。改善激勵機制，主要有兩種途徑。一是產(chǎn)權改革。產(chǎn)權理論認為，產(chǎn)權明晰企業(yè)的產(chǎn)權人有較強的激勵動機去提高企業(yè)的績效。產(chǎn)權的核心是公司剩余的占有權，因此，產(chǎn)權改革應包括經(jīng)理人對剩余利潤的分享，這可以通過分紅、股票激勵等形式實現(xiàn)。二是引入市場競爭。不少經(jīng)濟學家認為，企業(yè)績效主要與市場結(jié)構(gòu)有關，與市場競爭程度有關，他們認為，競爭是企業(yè)改善績效的根本保證，激勵機制只能在競爭的條件下才能發(fā)揮作用。

　　有效的監(jiān)督機制是實現(xiàn)企業(yè)最佳治理結(jié)構(gòu)的保證。監(jiān)督機制著重解決經(jīng)理人為誰工作的問題(也包括經(jīng)理人工作是否努力的問題)，一般地，監(jiān)督機制越有效，越能使經(jīng)理人最大程度地努力為股東利益工作，企業(yè)績效就越好。公司內(nèi)部的監(jiān)督機制包括股東、股東會、董事會以及監(jiān)事會對經(jīng)理人員的監(jiān)督。

　　股東的監(jiān)督主要表現(xiàn)為兩種形式：一是在股東會上通過投票否決各類議案，或者通過投票來替換被人為不稱職的董事會成員，進而替換被人為不稱職的經(jīng)理人員;二是在預期公司業(yè)績下滑(預期收益下降)時，通過股票二級市場或其他渠道轉(zhuǎn)讓股票/股權，從而退出企業(yè)。股東會作為公司的最高權力機構(gòu)，對公司管理層的監(jiān)督具有最高的權威性和最大的約束性。公司股東會有權選舉和罷免公司的董事和監(jiān)事，有權查閱公司的賬目。但股東會作為監(jiān)督機構(gòu)也有其弱點，股東會不是常設機關，其監(jiān)督權的行使往往交給專事監(jiān)督職能的監(jiān)事會或者部分地交給董事會，僅保留對公司經(jīng)營結(jié)果的審查權和決定權，這就在一定程度上削弱了股東會的監(jiān)督職能。

　　董事會的內(nèi)部監(jiān)督職能主要表現(xiàn)為董事會對經(jīng)理層的監(jiān)督。董事會有權聘任或者解雇經(jīng)理層人員，有權制定重大發(fā)展戰(zhàn)略。董事會的這些權利能夠有效約束經(jīng)理層人員的行為，以保證董事會制定的發(fā)展計劃能夠得到公司經(jīng)理層的貫徹執(zhí)行，同時確保不稱職的經(jīng)理層人員能夠被替換。

　　監(jiān)事會是公司專事監(jiān)督職能的機構(gòu)，監(jiān)事會對股東會負責，以出資人代表的身份行使監(jiān)督權。監(jiān)事會以董事會和經(jīng)理層人員為監(jiān)督對象。監(jiān)事會可以通知經(jīng)營管理機構(gòu)停止違法或越權行為，可以隨時調(diào)查公司的財務情況，審查文件賬冊，并有權要求董事會提供情況，可以審核董事會編制的提供給股東會的各種報表，并把審核意見向股東會報告，可以提議召開股東會。

　　公司內(nèi)部治理機制的第二個重要方面是控股股東與一般股東之間的關系。根據(jù)公司有關的法理論與實踐，公司股東之間應彼此負有受托責任，特別是大股東對小股東負有公平交易的責任。例如，大多數(shù)國家都對控股股東與公司的關聯(lián)交易、董事關聯(lián)交易規(guī)定了披露原則、無利益沖突的股東中的多數(shù)通過原則和公平性原則，即從程序上加以監(jiān)督，要求董事對其進行的有關關聯(lián)交易的行為予以披露和要求無利益沖突的董事和股東對關聯(lián)交易進行批準，或者由獨立實體對關聯(lián)交易進行公平性審查。美國的司法實踐并明確了有關的舉證責任：(1)若沒有程序上的公正，則居于控制地位的被告就要承擔證明義務;(2)即使程序公正得到認可，法院亦不能因此而判定交易有效，但此時原告有義務證明交易在實際結(jié)果上對公司是不公正的。

　　2、公司外部治理

　　有效的公司治理不僅依賴于健全的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，而且依賴于良好的外部治理環(huán)境和外在制度安排，其中涉及債權人、機構(gòu)投資者、中介機構(gòu)和自律組織、經(jīng)理人市場、公司雇員、供應商、客戶、政府等利害相關者。

　　1)債權人

　　債權人是公司借入資本即債權的所有者。理論上講，由于債權人要承擔本息到期無法收回或不能全部收回的風險，因此債權人和股東一樣，在公司治理上，有權對公司行使監(jiān)督權。債權人可以通過給與或拒絕貸款、信貸合同條款安排、信貸資金使用監(jiān)管、參加債務人公司的董事會等渠道起到實施公司治理的目的，尤其是當公司經(jīng)營不善時，債權人可以提請法院啟動破產(chǎn)程序，此時，企業(yè)的控制權即向債權人轉(zhuǎn)移。

　　2)機構(gòu)投資者

　　在成熟的資本市場，機構(gòu)投資者對其所投資企業(yè)往往能施加重要影響。當一個或少數(shù)幾個大股東持有公司股份達一定比例(如10%~20%)，他們就有動力去搜集信息并監(jiān)督經(jīng)理人員，從而避免了中小股東中普遍存在的“搭便車”現(xiàn)象。機構(gòu)投資者是上市公司的大股東，往往能夠通過擁有足夠的投票權對經(jīng)理人員施加壓力，甚至可以通過代理權競爭和接管來罷免經(jīng)理人員，有效解決代理問題。

　　3)中介機構(gòu)

　　要強化外部公司治理機制的有效性，就必須減少委托人和代理人之間的信息不對稱，提高上市公司透明度。投資者通過上市公司披露的財務報告和其他信息，了解上市公司財務狀況、經(jīng)營成果和管理層的經(jīng)營業(yè)績，以此作出投資決策。而以管理層為主導編制的財務報告要取得公眾的信任，就必須接受各類中介機構(gòu)，如會計師事務所、律師事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)以及投資銀行等的審核，并出具鑒證意見。因此，各類中介機構(gòu)，尤其是對上市公司財務會計信息進行獨立審計的會計師事務所以及在上市公司新股發(fā)行中承擔主承銷責任的投資銀行，能否充分履行誠信義務，保證財務信息的真實可靠，對提高上市公司治理水平具有積極意義。

　　4)經(jīng)理人市場

　　經(jīng)理人市場是一種從外部監(jiān)督公司管理層的重要機制。對于上市公司的管理層來說，經(jīng)理市場上職業(yè)經(jīng)理人的供需情況，經(jīng)理市場的完善與否，直接關系到其被替代或后繼者選擇的可能性。經(jīng)理市場主要從以下兩個方面對經(jīng)營者產(chǎn)生約束作用：一是經(jīng)理市場本身是企業(yè)選擇經(jīng)營者的重要來源，在經(jīng)營不善時，現(xiàn)任經(jīng)營者就存在被替換的可能性。這種來自于外部乃至企業(yè)內(nèi)部潛在經(jīng)營者的競爭將會迫使現(xiàn)任經(jīng)營者努力工作。二是市場的信號顯示和傳遞機制會把企業(yè)的業(yè)績與經(jīng)營者的人力資本價值對應起來，促使經(jīng)營者為提升自己的人力資本價值而全力以赴地改善公司業(yè)績。因此，成熟經(jīng)理市場的存在，能有效促使經(jīng)理人勤勉工作，激勵經(jīng)理人不斷創(chuàng)新，注重為公司創(chuàng)造價值。

　　5)雇員

　　公司的雇員是公司的人力資產(chǎn)。一般情況下，雇員的知識和經(jīng)驗具有一定的專用性。這種專用性將使雇員難以隨便地更換公司，隨便地更換發(fā)揮自身特長的場所。這從而有利于將雇員個人的命運與公司的命運緊密聯(lián)系起來，進而起到監(jiān)督作用。

　　6)客戶

　　客戶是公司產(chǎn)品或服務的消費者。公司價值和利潤能否實現(xiàn)，在很大程度上取決于客戶的選擇�？蛻糍徺I公司的商品后，有權要求公司的經(jīng)營者保證其所提供的商品能夠保障客戶人身、財產(chǎn)的安全，當不滿意時，有權要求退換或賠償。當客戶認為公司提供的商品或服務不能滿足需要時，可以隨時替換廠家，從而使公司的銷售面臨困難。客戶的這些權利在一定程度上構(gòu)成了對公司的外部監(jiān)督。

　　7)供應商

　　供應商是公司各類生產(chǎn)資料的供給者。一般情況下，供應商與其下游客戶相互依存，供應商依賴其下游客戶的購買訂單來生存，同時下游客戶也依靠供應商所供應的生產(chǎn)資料來維持經(jīng)營。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，供應商與下游客戶日益休戚相關，供應商日益關注下游客戶的發(fā)展狀況。供應商已在一定程度上發(fā)展成為其下游客戶的外部監(jiān)督者。

　　8)政府

　　政府也有很大的動力對公司進行監(jiān)督。這首先是由于公司是吸納就業(yè)的主要單位，大部分公司的運營狀況的波動會影響社會的就業(yè)狀況;其次，公司也是政府稅收收入的重要來源，公司的盈利狀況會影響政府的稅收收入;第三，政府要運用經(jīng)濟、法律等政策和手段調(diào)控國民經(jīng)濟運行，維護正常的交易秩序，并站在公正的立場上，調(diào)解不同所有者、經(jīng)營者、管理者、勞動者之間以及相互之間的矛盾和沖突。