2013注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》章節(jié)知識點：第6章

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第六章 企業(yè)破產(chǎn)法

第一節(jié) 破產(chǎn)法基礎(chǔ)理論

　　一、主體適用范圍——所有的企業(yè)法人：

　　(1)金融機(jī)構(gòu)實施破產(chǎn)的，國務(wù)院可以依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實施辦法。

　　(2)在《企業(yè)破產(chǎn)法》施行前國務(wù)院規(guī)定的期限和范圍內(nèi)的國有企業(yè)實施破產(chǎn)的特殊事宜，按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定辦理，即“政策性破產(chǎn)”已經(jīng)不再適用。

　　(3)資不抵債的民辦學(xué)校的清算，參照適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序進(jìn)行。

　　二、地域適用范圍：

　　依法開始的破產(chǎn)程序，對債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。

第二節(jié) 破產(chǎn)申請與受理

　　一、破產(chǎn)原因：

　　破產(chǎn)原因是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。

　　(1)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，主要適用于債務(wù)人提出破產(chǎn)申請且其資不抵債易于判斷的案件。

　　(2)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力，主要適用于債權(quán)爿提出破產(chǎn)申請和債務(wù)人提出破產(chǎn)申請但其資不抵債不易判斷的案件。

　　(3)下列情形同時存在的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定

　　不能清償?shù)狡趥鶆?wù)：①債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立;②債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿;③債務(wù)人未完全清償債務(wù)。

　　(4)資不抵債的認(rèn)定。債務(wù)人的資產(chǎn)負(fù)債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負(fù)債的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，但有相反證據(jù)足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負(fù)債的除外。

　　(5)資產(chǎn)大于負(fù)債下認(rèn)定明顯缺乏清償能力。債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債，但存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力：①因資金嚴(yán)重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù);②法定代表人下落不明且無其他人員負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)，無法清償債務(wù);③經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，無法清償債務(wù);④長期虧損且經(jīng)營扭虧困難，無法清償債務(wù);⑤導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。

　　二、申請和受理：

　　1.申請的提出

　　(1)破產(chǎn)申請是啟動破產(chǎn)程序的第一環(huán)節(jié)，即誰有權(quán)向人民法院提出破產(chǎn)申請。該申請人分別為：債務(wù)人、債權(quán)人，以及對債務(wù)人負(fù)有清算責(zé)任的人。

　　(2)企業(yè)法人已解散但未清算或者未在合理期限內(nèi)清算完畢，“債權(quán)人申請”債務(wù)人破產(chǎn)清算的，除債務(wù)人在法定異議期限內(nèi)舉證證明其未出現(xiàn)破產(chǎn)原因外，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

　　2.破產(chǎn)申請的受理

　　(1)破產(chǎn)申請受理的期限。

　　(2)破產(chǎn)申請受理的效力。

第三節(jié) 管理人制度

　　一、管理人的資格：

　　(1)管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。但有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：

　　①因故意犯罪受過刑事處罰;

　�、谠�被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;

　�、叟c本案有利害關(guān)系;

　�、苋嗣穹ㄔ赫J(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。

　　(2)可以指定清算組擔(dān)任管理人的案件范圍：

　�、倨飘a(chǎn)申請受理前，根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立的清算組，人民法院認(rèn)為符合司法解釋有關(guān)規(guī)定的;

　　②納入國家計劃的國有企業(yè)政策性破產(chǎn)案件;

　�、塾嘘P(guān)法律規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)時成立清算組、的，主要是指《商業(yè)銀行法》和《保險法》等規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)問題;

　�、苋嗣穹ㄔ赫J(rèn)為可以指定清算組為管理人的其他情形。

　　中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的個人，也可以擔(dān)任管理人。

　　對于事實清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。

　　(3)管理人因利害關(guān)系應(yīng)當(dāng)回避的情形：

　　①與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系;

　　②在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù);

　　③現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實際控制人;

　�、墁F(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財務(wù)顧問、法律顧問;

　�、萑嗣穹ㄔ赫J(rèn)為可能影響其忠實履行管理人職責(zé)的其他情形。

　　另外.塒于清算組成員的派出人員、社會中介機(jī)構(gòu)的管理人員、個人管理入.除上述情形外，有下列情形也屬于有利害關(guān)系：

　　①現(xiàn)存擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;

　�、谂c債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系;

　�、谌嗣穹ㄔ赫J(rèn)為可能影響其公正履行管理人職責(zé)的其他情形。

　　二、管理人的指定：

　　(1)管理人指定有隨機(jī)、競爭、接受推薦三種方式

　　(2)更換管理人的情形

　　三、管理人的報酬：

　　(1)管理人報酬的分段確定。

　　人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報酬：

　�、� 超過100萬元(含本數(shù)，下同)的。在12%以下確定;

　�、鄢�過10O萬元至500萬元的部分，在10%以下確定;

　�、鄢�過500萬元至1000萬元的部分，在8%以下確定;

　�、艹�過1000萬元至5000萬元的部分，在6%以下確定;

　�、莩�過5000萬元至1億元的部分，在3%以下確定;

　�、蕹�過1億元至5億元的_部分，在1%以下確定;

　�、叱�過5億元的部分，在0.5%以下確定。

　　(2)擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值，不計入前款規(guī)定的財產(chǎn)價值總額。管理人對擔(dān)保物的維護(hù)、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)?shù)膱蟪�。管理人與擔(dān)保權(quán)人就上述報酬數(shù)額不能協(xié)商一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)參照以上“1”中所規(guī)定的方法確定，但報酬比例不得超出該條規(guī)定限制范圍的10%。

　　(3)債權(quán)人會議對管理人報酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書面提出具體的請求和理由。異議書應(yīng)當(dāng)附有相應(yīng)的債權(quán)人會議決議。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到債權(quán)人會議異議書之日起3日內(nèi)通知管理人。管理人應(yīng)當(dāng)自收到通知之日起3日內(nèi)作出書面說明。人民法院認(rèn)為有必要的，可以舉行聽證會，聽取當(dāng)事人意見。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到債權(quán)人會議異議書之日起10日內(nèi)，就是否調(diào)整管理人報酬問題書面通知管理人、債權(quán)人委員會或者債權(quán)人會議主席。

　　四、管理人的職責(zé)與責(zé)任：

　　(1)管理人履行下列職責(zé)：

　　①接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;

　�、谡{(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告;

　�、蹧Q定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù);

　�、軟Q定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支;

　�、菰诘谝淮蝹鶛�(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);

　�、薰芾砗吞幏謧鶆�(wù)人的財產(chǎn);

　�、叽�表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序

　�、嗵嶙h召開債權(quán)人會議;

　�、崛嗣穹ㄔ赫J(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

　　(2)管理人依法履行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。

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