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2011年10月自考“國際私法”重點難點串講16

2011年10月自考時間:10月22、23日,為此考試吧整理“2011年10月自考“國際私法”重點難點串講”以幫助廣大考生備戰(zhàn)自考。預祝同學們都能取得好成績!

 

  外國判決的承認與執(zhí)行程序:

  (一)請求的提出。各國規(guī)定不同。依中國法律和對外締結的雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定的規(guī)定,申請承認與執(zhí)行外國法院判決,除請求書外,提出還應提供:第一,經法院證明無誤的判決副本,如果副本中沒有明確指出判決已生效和可以執(zhí)行,還應附有法院為此出具的證明書;第二,證明未出庭的當事人已經合法傳喚或在其沒有訴訟行為能力時已得到適當代理的證明書;第三,請求書和上述第1項、第2項所指文件的經證明無誤的被請求方文字或雙方認可的第三國文字的譯本。

  (二)對請求承認與執(zhí)行的外國法院判決的審查,國際上有實質性審查和形式性審查兩種不同的方式。

  實質性審查即對申請承認與執(zhí)行的外國判決從法律和事實兩方面進行充分審核,只要審核國認為該判決認定事實或適用法律不適當,就有權根據本國法律部分變更或全部推翻或不予執(zhí)行。形式性審查即不對原判決的事實和法律進行審查,僅審查外國判決是否符合本國法律規(guī)定的承認和執(zhí)行外國判決的條件,不對案件判決的實質做任何變動,不改變原判決的結論。

  目前普遍實踐是不作實質審查,僅就是否有阻礙承認和執(zhí)行的情況存在進行審查。

  (三)承認與執(zhí)行外國判決的具體程序。一國法院在承認與執(zhí)行外國法院判決時,大致可以分為如下幾種。

  1、執(zhí)行令程序。以法國、德國和俄羅斯為代表的大陸法系國家一般采此程序。有關的內國法院受理了承認與執(zhí)行某一外國法院判決的請求以后,先對該外國法院判決進行審查,如果符合內國法所規(guī)定的有關條件,即由該內國法院作出一個裁定,并發(fā)給執(zhí)行令,從而賦予該外國法院判決與內國法院判決同等的效力,并按照執(zhí)行本國法院判決的同樣程序予以執(zhí)行。

  2、登記程序和重新審理程序。以英、美為代表的普通法系國家一般采此程序。

  根據國內立法和參加的國際條約,有管轄權的英國法院對英聯(lián)邦國家和歐共體各國法院作出的判決適用登記程序。即英國法院在收到有關利害關系人提交的執(zhí)行申請書后,一般只要查明有關外國法院判決符合英國法院所規(guī)定的條件,就可予以登記并交付執(zhí)行。

  對于其他國家法院的判決,英國法院適用判例法所缺點的重新審理案件的程序。即英國法院只把外國判決作為向英國法院重新起訴的根據,英國法院經過對案件的重新審理,確定外國法院判決與英國的有關立法不相抵觸時,作出一個與活該外國法院判決內容相同的判決,然后由英國法院按英國法所規(guī)定的執(zhí)行程序予以執(zhí)行。

  在美國法院,是區(qū)分金錢判決和非金錢判決而采取不同態(tài)度。對金錢判決,大多數(shù)州都遵循英國法的重新審理程序。

  中國關于判決域外承認與執(zhí)行的規(guī)定:

  (一)關于中國人民法院和外國法院相互承認和執(zhí)行判決的制度,中國1991年《民事訴訟法》第266條、第267條和第268條作了三項原則規(guī)定,即:

  人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定、如果被執(zhí)行人或者其財產不在中國領域內,當事人請求執(zhí)行的,可以由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行,也可以由人民法院依照中國締結或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認和執(zhí)行。(第266條)

  外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,需要中國法院承認和執(zhí)行,可以由當事人直接向中國有管轄權的中級人民法院申請承認和執(zhí)行,也可以由外國法院依照該國與中國締結或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求人民法院承認和執(zhí)行。(第267條)

  人民法院對申請或請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,依照中國締結或參加的國際條約,或按照互惠原則進行審查后,認為不違反中國法律的基本原則或者不危害國家主權、安全、社會公共利益的,裁定承認其效力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關規(guī)定執(zhí)行。違反中國法律的基本原則或者國家主權、安全、社會公共利益的,不予承認和執(zhí)行。(第268條)

  1991年7月5日最高人民法院《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》的內容:

  (1)適用范圍。對與我國沒有訂立司法協(xié)助協(xié)議的外國法院作出的離婚判決,中國籍當事人可以根據本規(guī)定向人民法院申請承認該外國法院的離婚判決。對與我國有司法協(xié)助協(xié)議的外國法院作出的離婚判決,按照協(xié)議的規(guī)定申請承認。外國法院離婚判決中的夫妻財產分割、生活費負擔、子女撫養(yǎng)方面判決的承認執(zhí)行,不適用本規(guī)定。

  (2)申請程序。向人民法院申請承認外國法院的離婚判決,申請人應提出書面申請書,并須附有外國法院離婚判決書正本及經證明無誤的中文譯本。否則,不予受理。

  (3)人民法院的受理和審查。申請由申請人住所地中級人民法院受理。申請人住所地與經常居住地不一致的,由經常居住地中級人民法院受理。

  申請人不在國內的,由申請人原國內住所地中級人民法院受理。但最高法院2002年2月25日發(fā)布的《關于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》對申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件的管轄法院作了補充規(guī)定,這類案件必須由該規(guī)定確定的有管轄涉外民商事案件的中級法院管轄。

  人民法院接到申請書,經審查,符合本規(guī)定的受理條件的,應當在七日內立案;不符合的,應當在七日內通知申請人不予受理,并說明理由。

  人民法院審查承認外國法院離婚判決的申請,由三名審判員組成合議庭進行,作出的裁定不得上訴。

  人民法院受理申請后,對于外國法院離婚判決書沒有指明已生效或生效時間的,應責令申請人提交作出判決的法院出具的判決已生效的證明文件。

  外國法院作出離婚判決的原告為申請人的,人民法院應責令其提交作出判決的外國法院已合法傳喚被告出庭的有關證明文件。

  居住在中國境內的外國法院離婚判決的被告為申請人,提交前述要求的證明文件和公證、認證有困難的,如能提交外國法院的應訴通知或出庭傳票的,可推定外國法院離婚判決書為真實和已經生效。

  (4)外國法院的離婚判決具有下列情形之一的,不予承認:

  A、判決尚未發(fā)生法律效力;B、作出判決的外國法院對案件沒有管轄權;C、判決是在被告缺席且未得到合法傳喚情況下作出的;D、該當事人之間的離婚案件,我國法院正在審理或已作出判決,或者第三國法院對該當事人之間作出的離婚案件判決已為我國法院所承認;E、判決違反我國法律的基本原則或者危害我國國家主權、安全和社會公共利益。(此即第12條)

  (5)承認的方式。對外國法院的離婚判決的承認,以裁定方式作出。沒有第十二條規(guī)定的情形的,裁定承認其法律效力;具有第十二條規(guī)定的情形之一的,裁定駁回申請人的申請。裁定書一經送達,即發(fā)生法律效力。

  (6)其他規(guī)定。民法院受理離婚訴訟后,原告一方變更請求申請承認外國法院離婚判決,或者被告一方另提出承認外國法院離婚判決申請的,其申請均不受理。人民總法院受理承認外國法院離婚判決的申請后,對方當事人向人民法院起訴離婚的,人民法院不予受理。當事人之間的婚姻雖經外國法院判決,但未向人民法院申請承認的,不妨礙當事人一方另行向人民法院提出離婚訴訟。

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